Привилегированные акции – это особая разновидность долевых ценных бумаг, которые, в отличие от простых акций, обладают специальными правами, но также имеют и ряд специфических ограничений.

Привилегированные акции - распространенный в России и в мире финансовый инструмент.

Он позволяет владельцу получить гарантированный доход исходя из ставок дивидендов, предлагаемых эмитентом ценных бумаг.

Также в некоторых случаях держатель таких акций может влиять и на стратегию развития компании.

Преимущества привилегированных акций

Привилегированные акции имеют ряд преимуществ для инвестора, если сравнивать их с обычными ценными бумагами.

Во-первых, практически всегда владельцу привилегированных акций гарантируется некий доход.

А именно, по привилегированным акциям начисляется фиксированный доход, в отличие от обыкновенных акций, которых зависят от прибыли акционерного общества.

Однако дивиденды не выплачиваются, если за предприятие понесло убытки.

Во-вторых, денежные средства на выплату дивидендов выделяются держателям таких ценных бумаг в первоочередном порядке.

То есть, держатели привилегированных акций также имеют право на получение части имущества акционерного общества в случае его ликвидации до того, как его разделят между другими владельцами.

В-третьих, дивиденды по привилегированным акциям, как правило, фиксируются в общем объеме чистой прибыли.

Кроме этого, эти акционеры могут обладать дополнительными правами, указанными в уставных документах компании.

Например, они могут на определенных условиях конвертировать свои привилегированные акции в .

Недостатки привилегированных акций

Существуют и недостатки обладания привилегированными акциями:

Компания-эмитент может потребовать у акционера акции обратно без объяснения причин, при этом полностью компенсировав ущерб с интересом;

Зачастую привилегированные акции не дают права голоса. То есть обладатели привилегированных прав лишены права голоса и, таким образом, обделены возможностью участия в процессе управления акционерного общества и принятия важных для общества решений;

Фиксированный размер дивидендов. Часто размер дивидендов указывается при выпуске бумаг данного типа и не зависит от размера прибыли компании, что при увеличении прибыльности бизнеса влечет за собой пропорциональное уменьшение доходности данных ценных бумаг.

Чем отличаются привилегированные акции от обычных акций

Само название «привилегированные» акции говорит о том, такие акции дают дополнительные возможности и права, так сказать, особый статус.

Как правило, к таким льготам относятся выплата гарантированных дивидендов.

То есть обладатель привилегированных акций получит выплаты не зависимо от того, как идут дела у акционеров – получит акционерное общество прибыль или убытки.

Также, в отличие от обыкновенных акций, привилегированные акции дают право получить долю имущества компании после ее ликвидации.

То есть, привилегированный акционер получит от акционерного общества заранее определенную сумму.

За такие льготы владелец привилегированных акций лишается возможности участвовать в голосовании и влиять на решения акционерного общества.

Таким образом, обладатель таких акций является безучастным инвестором, так сказать, не совладельцем бизнеса, чего нельзя сказать о тех, кто владеет обыкновенными акциями.

Однако некоторые случаи привилегий могут предусматривать как раз влияние на дела фирмы. В таком случае, устав АО предусматривает соотношение голосов владельцев обыкновенных и привилегированных акций, например 1:2. Так, получается, владелец одной акции с привилегией обладает двумя голосами.

Определенные случаи предусматривают право влиять на дела фирмы и участвовать в собраниях тем владельцам, которые не могут голосовать.

Такие случаи также предусмотрены законом для защиты интересов владельцев. Так, обладатели всех акций, выпущенных обществом, могут влиять на решения, связанные с ликвидацией или реорганизацией фирмы.

Также существуют вопросы, касающиеся акционеров, которые не могут решаться без их участия. Например, при уменьшении гарантированных дивидендов.

Если АО не способно выплатить гарантированные дивиденды, то привилегированный акционер получает полное право участвовать в собраниях общества по всем вопросам.

Также стоит отметить, что акции с привилегиями могут быть конвертируемыми и кумулятивными.

Права владельцев привилегированных акций

Держатели привилегированных ценных бумаг наравне с основными акционерами получают долю в уставном капитале фирмы, имеют право присутствовать на общих собраниях.

Несмотря на то, что держатель таких ценных бумаг не имеет права голоса, он может участвовать в собраниях акционеров, претендовать на долю имущества при ликвидации организации.

Допуск к голосованию

В общем случае держатели привилегированных акций не допускаются к голосованию.

Исключением могут быть случаи, когда принимаемые на соответствующих переговорах решения затрагивают личные интересы владельцев ценных бумаг.

В частности, если на повестке дня собрания стоят особо важные вопросы, держатели привилегированных активов могут голосовать. Это могут быть вопросы, отражающие процедуру возможной реорганизации компании или ликвидации фирмы, те, что связаны с внесением корректировок в устав, что имеют отношение к правам держателей привилегированных акций или, например, к выплате дивидендов.

Виды привилегированных акций

Привилегированные акции делятся на классы с различным объемом прав.

Согласно Закону Российской Федерации «Об акционерных обществах» выделяются в основном два основных типа привилегированных акций: кумулятивные и конвертируемые.

Дивиденды по кумулятивным привилегированным акциям могут не выплачиваться в обычные отчетные периоды по решению общего собрания акционеров, если отсутствует прибыль или она без остатка направлена на развитие компании.

При этом сохраняется обязательство по выплате недополученных доходов.

Дивиденды накапливаются и выплачиваются, после стабилизации финансового положения акционерного общества.

То есть особенность кумулятивных привилегированных акций заключается в накоплении дивидендов. Владельцы кумулятивных привилегированных акций имеют право накопления невыплаченных дивидендов, начисления их и выплаты, в следующем за пропущенным периодом. В этом случае дивиденды не подлежат периодической выплате.

Держатель кумулятивной акции приобретает право голоса на собрании акционеров на тот период, во время которого он не получил дивиденды, и теряет его после выплаты дивидендов.

Конвертируемые привилегированные акции могут быть обменены владельцем акций в течение определенного периода на обыкновенные акции или привилегированные акции другого типа.

При выпуске таких ценных бумаг определяются курс, пропорциональность и период обмена.

Существуют также следующие виды привилегированных акций:

некумулятивные, за которыми невыплаченные дивиденды не присоединяются к дивидендам следующих лет;

неконвертированые, которые не могут изменять свой статус;

с долей участия, которые дают право держателям этих акций на получение дополнительных дивидендов сверх предусмотренных дивидендов.

Итоги

Преимущества привилегированных акций состоят в праве акционера:

получать фиксированный доход или доход в виде процента от стоимости акций, или какую-то определенную сумму денежных средств, которая выплачивается в независимости от результатов деятельности акционерного общества;

на получение дивидендов в первую очередь;

на преимущественное участие после удовлетворения требований кредиторов в распределении имущества, оставшегося у акционерного общества при его ликвидации;

на доплату, в случае если размер дивидендов, которые выплачиваются по обыкновенным акциям, превышает размер дивидендов, которые выплачиваются по привилегированным акциям.

Отметим, что если вы хотите вложить капитал в долгосрочные инвестиции, тогда способ приобрести привилегированные акции является наиболее подходящим.

Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме .

Привилегированные акции: подробности для бухгалтера

• Обоснование поступлений в плане финансово-хозяйственной деятельности

  2000 обыкновенных акций и 800 привилегированных акций. По прогнозам акционерного общества, на... шт. номиналом 1 тыс. руб., привилегированных акций – 500 тыс. шт. номиналом 1 ... тыс. руб. Дивиденды по привилегированным акциям составляют 8% к номиналу акции... рассчитаем ежегодную сумму дивидендов по привилегированным акциям: Поступления план 2019 (2020, 2021 ...

• Обзор изменений законодательства за июнь 2016 г.

  Обществах » , на акционеров - владельцев неголосующих привилегированных акций ПАО, а также на владельцев... ценных бумаг, конвертируемых в неголосующие привилегированные акции публичного акционерного общества и др...

• Ключевые показатели экономической мощи предприятия и уровня эффективности работы его владельца и управленческой команды

Задолженность (arrearage) -- просроченный платеж, который может накапливаться.

Кумулятивные дивиденды -- дивиденды по привилегированной акции, по которой предусматривается оговорка", что все накопленные невыплаченные дивиденды по ней должны быть выплачены ранее, чем дивиденды по обыкновенным акциям.

Одной из неотъемлемых характеристик почти всех привилегированных акций является кумулятивностъ, Которая обеспечивает перенос невыплаченных дивидендов - на более поздний срок. Компания должна выплатить просроченные дивиденды по привилегированным акциям прежде дивидендов по обыкновенным акциям. Совет директоров компании может не выплачивать дивиденды по привилегированным акциям на протяжении 3 лет подряд. Если номинальная стоимость акции равна 100 дол., то компания в этом случае имеет задолженность перед привилегированными акционерами в размере 24 дол. на акцию. До того как выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям, компания должна выплатить 24 дол. по каждой привилегированной акции. Следует подчеркнуть: именно потому, что дивиденды по привилегированным акциям относятся к разряду просроченных обязательств, нет гарантий, что они когда-либо будут выплачены. Если компания не намерена выплатить дивиденды по обыкновенным акциям, то для нее нет никакой необходимости погашать задолженность по привилегированным акциям. Обычно дивиденды по привилегированным акциям не выплачиваются из-за недостаточности прибыли, но компания не обязана осуществлять эти выплаты даже в том случае, когда прибыль восстанавливается.

Если выплата дивидендов по привилегированным акциям отсрочена и компания намеревается выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям, она может принять решение не погашать задолженность перед привилегированными акционерами, а предложить им обмен. Накопленные дивиденды по выпуску привилегированных акций номиналом 100 дол. составляют, скажем, 56 дол., а рыночная цена акции -- 38 дол. Компания может предложить привилегированным акционерам обменять их акции на обыкновенные акции данной компании, рыночной стоимостью 90 дол. Хотя теоретически при этом привилегированных акционеров просят отказаться от 156 дол. (100 дол. номинальная стоимость плюс 56 дол. дивиденды), обмен обещает принести им 90 дол., что гораздо выше, чем текущая рыночная цена привилегированной акции -- 38 дол. Для того чтобы изъять из обращения привилегированные акции, компания должна получить согласие на эту операцию определенного числа акционеров (по объему вложений), обычно 2/3-. Следовательно, это условие ставит обмен в зависимость от получения необходимого количества голосов.

Если дивиденды по привилегированным акциям не являются.кумулятивными, невыплаченные дивиденды не переносятся на более поздний срок. Т.е. компания может выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям вне зависимости от того, что она в прошлом игнорировала выплаты дивидендов по привилегированным акциям.

С точки зрения инвестора, привилегированные акции без оговорки об отсрочке выплаты процентов немногим лучше, чем доходные облигации. На самом деле доходные облигации менее рискованы, поскольку условия выплаты процентов по ним обычно четко определены, и, кроме того, держатели облигаций имеют приоритетное право на активы фирмы в случае ее несостоятельности. Из-за очевидности этих недостатков выпуски некумулятивных привилегированных акций достаточно редки, хотя они могут использоваться при реорганизации фирмы.

Закон имеет преимущества перед уставом, а акционеры должны понимать, что, приобретая акции, в том числе привилегированные, они принимают на себя определенный финансовый риск, а потому не могут рассчитывать на гарантированный доход, даже несмотря на то, что компания получила прибыль. К таким выводам пришел Конституционный суд РФ, рассмотрев жалобу владельца привилегированных акций одной из «внучек» «Газпрома» на положения ст. 32 и 42 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО).

Один из первых вопросов, которые попали на рассмотрение Конституционного суда РФ в этом году, касается права акционерного общества не выплачивать дивиденды по привилегированным акциям. Владелец акций считал, что если уставом общества предусмотрено право акционера на получение фиксированного дивиденда по привилегированным акциям, то общество обязано такой дивиденд выплачивать, тем более если год закончился успешно и компания получила прибыль. Однако в Законе об АО (ст. 42) решение вопроса о выплате дивидендов считается не обязанностью общества, а его правом. Акционеры с привилегированными акциями, не получившие дивиденды, взамен наделяются правом участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции (п. 5 ст. 32 Закона об АО).

Считая, что эти положения нарушают его права, акционер обратился с оспариванием их конституционности в суд. Конституционный суд РФ не признал жалобу акционера допустимой и отказался принять ее к рассмотрению, однако свою позицию в отношении положений ст. 32 и 42 Закона об АО все же обозначил (Определение от 17.01.2017 № 1-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы акционерного общества „Управляющая компания „Арсагера“ на нарушение конституционных прав и свобод статьями 32 и 42 Федерального закона „Об акционерных обществах“»).

Суть спора

Управляющая компания «Арсагера», предоставляющая своим клиентам услуги по инвестированию денежных средств на фондовый рынок, владеет пакетом привилегированных акций акционерного общества «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону». Согласно уставу общества владельцы этого типа акций имеют право на ежегодное получение фиксированного дивиденда. Начисление дивиденда зависит от получения обществом чистой прибыли от основной деятельности - реализации природного и сжиженного газа (размер выплаты по каждой акции составляет 2% чистой прибыли компании по итогам последнего финансового года, разделенной на число привилегированных акций).

В 2013 г. чистая прибыль общества составила почти 1 млрд руб, однако дивиденды акционеры не получили - решение о невыплате дивидендов было принято на годовом общем собрании акционеров. Управляющая компания попыталась оспорить решение ГОСА в суде, однако все три инстанции в иске отказали. Руководствуясь в том числе положениями ст. 32 и 42 Закона об АО, суды пришли к выводу, что только в случае принятия общим собранием акционеров решения о начислении и выплате дивидендов по итогам финансового года (что является правом, а не обязанностью общества) может быть реализовано право владельца привилегированных акций на получение дивидендов в установленном уставом размере. Общее собрание акционеров вправе принять решение не начислять и не выплачивать дивиденды даже при наличии чистой прибыли, так как дивиденды не являются гарантированным источником доходов акционеров.

Спор даже дошел до Верховного суда РФ, однако на рассмотрение Судебной коллегии по экономическим спорам так и не попал (Определение ВС РФ от 24.07.2015 № 308-ЭС15–8582 по делу № А53-19292/2014).

Неполучение дивидендов - это риск, на который идут акционеры, приобретая акции

По мнению акционера, положения ст. 32 и 42 Закона об АО противоречат Конституции РФ в той части, в какой по смыслу, придаваемому им правоприменительной практикой, они допускают возможность невыплаты дивидендов на привилегированные акции по решению общего собрания акционерного общества, несмотря на указание в его уставе на право акционеров - владельцев таких акций ежегодно получать дивиденды фиксированного размера при условии получения обществом прибыли.

Конституционный суд РФ с позицией акционера не согласился, обратив внимание на следующее. Управляющая компания осуществляет экономическую деятельность в виде доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Граждане, присоединяясь к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом, также осуществляют экономическую деятельность, рассчитывая получить доход в виде роста стоимости инвестиционного пая. Такая экономическая деятельность является предпринимательской, а значит, предполагает определенный финансовый риск (п. 1 ст. 2 ГК РФ). В силу рискового характера такой деятельности для лиц, передавших свое имущество в паевой инвестиционный фонд, существует вероятность наступления отрицательных последствий, которые могут быть обусловлены различными причинами - недостатком осмотрительности при ее организации и осуществлении, неблагоприятной конъюнктурой рынка, неудачным управлением имуществом, снижением рыночной стоимости имущества и др.

По мнению КС РФ, управляющая компания, приобретая привилегированные акции АО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону», должна была предвидеть такие последствия, как неполучение ожидаемой прибыли даже при наличии у этого акционерного общества положительного финансового результата.

Вступая в корпоративные отношения, необходимо учитывать действующее правовое регулирование

Другой интересный аспект, на который обратил внимание Конституционный суд РФ, сводится к следующему. По смыслу оспариваемых ст. 32 и 42 Закона об АО и общих положений подп. 1.1 п. 1 ст. 8 ГК РФ право акционера на получение дивидендов, также как и корреспондирующая этому праву обязанность акционерного общества осуществить такую выплату, возникают на основании самостоятельного юридического факта - принятия решения о выплате дивидендов общим собранием акционеров.

В основе правового регулирования корпоративных отношений лежит принцип свободы экономической деятельности, предполагающий, что общее собрание акционеров вправе самостоятельно принимать стратегические экономические решения. К таким решениям относится в том числе решение о выплате дивидендов. Предполагается, что, приобретая акции того или иного типа, лицо принимает на себя риски, связанные не только с прибыльностью (убыточностью) деятельности общества в целом, но и с теми ограничениями, которые налагаются на владельца акций в силу прямого указания закона. Привилегированные акционеры получают вместе с другими правами право голоса на общем собрании в случае невыплаты им дивидендов - таким образом законодатель обеспечивает баланс интересов акционеров и акционерного общества. Разрешение же вопроса об экономической целесообразности решения о невыплате дивидендов, в том числе с учетом положений устава общества, не входит в компетенцию Конституционного суда РФ.

В последние годы стала появляться практика выплаты дивидендов по привилегированным акциям в размере меньшем, чем по обыкновенным, при неоднозначных формулировках уставов акционерных обществ на эту тему. Не все владельцы привилегированных акций с этим согласны. В статье поднимается вопрос о возможности использования в уставах в части определения размера дивидендов по привилегированным акциям такой формулировки как «не менее Х % от прибыли » или «не менее Х% от номинальной стоимости ». Также рассматривается вопрос о надлежащем способе защиты прав владельцев привилегированных акций и необходимости оспаривания решения общего собрания акционеров об объявлении дивидендов.

1. Описание проблемы.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ (Далее - ФЗ об АО) в п. 2 ст. 32 устанавливает:

«В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций ».

Таким образом, ФЗ об АО предусматривает три способа определения размера дивидендов по привилегированным акциям в уставе акционерного общества:

1. В виде твердой суммы.

2. В виде процента от номинальной стоимости акции.

3. Путем установления порядка определения размера дивиденда.

Также в п. 2 ст. 32 Закона об АО указано, что если размер дивиденда по привилегированным акциям уставом общества не установлен, то в этом случае акционеры-владельцы привилегированных акций получают дивиденды наравне с владельцами обыкновенных акций.

1. Диспозитивный подход.

Андрей Егоров на Петербургском юридическом форуме 2012 году утверждал, что «…говорить о презумпции диспозитивности … корпоративного права просто ошибочно» .

Если признать, что норма п. 2 ст. 32 Закона об АО в общем диспозитивна и нет интересов слабой стороны, предопределяющих императивность данной нормы, то на поставленный вопрос есть простой ответ:

закон не ограничивает право акционерных обществ самим решать, каким образом будет определяться размер дивидендов по акциям, а, следовательно, указание в уставах формулировки «не менее… » допустимо. При этом размер дивидендов также следует считать установленным через порядок определения размера дивиденда (3-й способ), и у владельцев привилегированных акций не возникает право требовать выплаты дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Однако полностью согласиться с этим напрашивающимся (самым простым) решением проблемы что-то не дает. И не дает, прежде всего, сама формулировка пункта 2 статьи 32 ФЗ об АО. Становится не понятным, зачем тогда надо было писать в статье о способах установления размера дивиденда в виде твердых величин и требовать установления размера дивиденда именно в уставе, а не в любом внутреннем документе общества.

Кроме того, даже если признать, что норма пункта 2 статьи 32 ФЗ об АО в общем диспозитивна, то нельзя не заметить, что она все же содержит пределы этой диспозитивности - этот порядок определения размера дивиденда, который может быть установлен уставом. Что можно считать порядком определения - это и есть центральный вопрос, переходящий в необходимость толкования этого выражения. Окончательное толкование, безусловно, должны дать высшая судебная инстанция.

Теперь посмотрим на иной подход.

1. Императивный подход.

1. Пункт 2 статьи 32 ФЗ об АО начинается словами «В уставе общества должны быть определены… ».

Таким образом, первоначальная императивность диспозиции этой правовой нормы очевидна.

Однако в третьем предложении диспозиция нормы расширяется словами «размер дивиденда … считается определенным также, если уставом общества установлен порядок их определения ».

Если признать, что норма пункта 2 статьи 32 ФЗ об АО императивна, то необходимо установить, в целях защиты каких особо значимых охраняемых законом интересов установлена эта императивность.

Как нам представляется, в рассматриваемом случае действительно присутствуют охраняемые законом интересы, предопределяющие императивность данной нормы и необходимость защиты слабой стороны отношений - владельца привилегированных акций.

Действительно, в отношениях общества и акционера мы чаще всего имеем две стороны - (1) фактически управляющего обществом мажоритарного акционера, заинтересованного в привлечении денежных средств за акции и (2) миноритарного акционера, которым может быть и физическое лицо - владелец всего одной акции.

Схематично можно показать интересы акционеров так:

Поскольку акционерам общества приходится делить между собой его прибыль, то их интересы по данному вопросу не всегда будут совпадать.

Таким образом, очевидно, что акционер, владелец привилегированной акции - это фактически слабая, зависимая сторона, интересы которой необходимо защищать.

Из изложенного следует, что правовую норму пункта 2 статьи 32 ФЗ об АО следует признать императивной или ограничить пределы её диспозитивности необходимостью указывать в уставе точный порядок определения размера дивиденда.

1. Самым близким по правовой природе инструментом к привилегированным акциям является облигация.

Так, когда общество функционирует с прибылью и выплачивает дивиденды по привилегированным акциям в соответствии с уставом, такие акции, по сути, превращаются в облигацию с переменным доходом (например, процент от прибыли). Облигация же должна обеспечивать кредитору четко определенный или определимый процент, а формулировка «не менее…» используемая в уставах обществ фактически имеет своей целью обход закона, создание иллюзии большей привлекательности акций и ущемления прав акционеров.

Рассмотрим ситуации, к которым может привести использование в уставах вышеуказанной спорной формулировки.

1 пример. Акционер владелец контрольного пакета акций и он же владелец всех или большей части привилегированных акций при наличии в уставе указанной формулировки может утверждать выплату всей чистой прибыли на дивиденды по привилегированным акциям. Разве законно, что все остальные акционеры - владельцы обыкновенных акций могут оказаться в ситуации, в которой они никогда не смогут получить часть прибыли причитающейся им пропорционально вкладу в уставный капитал?

Также формулировка «не менее …» является поводом нарушить права уже владельцев привилегированных акций - лишить их права голоса.

2 пример. При наличии в обществе убытков и определении размера дивидендов по привилегированным акциям, как «не менее Х % от чистой прибыли общества», у владельцев привилегированных акций должно возникнуть право голоса с целью возможности участия в управлении обществом, которое не приносит им прибыли, как акционерам. Но, в этом случае, совет директоров, подконтрольный мажоритарному акционеру, может вынести на собрание акционеров микроскопический размер дивидендов (получается, он не противоречит формулировке устава - нет верхней границы), а владелец контрольного пакета обыкновенных акций утвердить его, не дав тем самым возможность владельцам привилегированных акций поучаствовать в управлении и исправлении ситуации в обществе.

Случай из жизни № 1: Дело № А56-19949/2006, по иску ОАО «УК «Арсагера» к ОАО «Пирометр», г. Санкт-Петербург.

Случай из жизни № 2: ОАО «Мечел», согласно официально раскрытой информации сообщило о решении общего собрания акционеров об объявлении дивидендов в размере 0,05 рублей на одну привилегированную акцию, при наличии в Обществе убытка по итогам 2013 года в размере 2,9 млрд. рублей и при формулировке устава, указывающего, что дивиденд определяется как процент от чистой прибыли общества по итогам года.

3 пример.

При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 23 ФЗ об АО ликвидационная стоимость по привилегированным акциям (в случае если она установлена в уставе) выплачивается перед распределением оставшегося имущества между всеми акционерами.

В уставах большинства обществ ликвидационная стоимость акций не определена.

Этим также могут недобросовестно воспользоваться владельцы обыкновенных акций: например, за год до ликвидации общества выплатить себе львиную долю нераспределенной прибыли, а на следующий год принять решение о ликвидации общества. Очевидно, что к этому моменту владельцы привилегированных акций не смогут претендовать на сколько-нибудь серьезные выплаты из имущества, оставшегося при ликвидации, так как накопленная нераспределенная прибыль осядет в карманах «предусмотрительных» владельцев обыкновенных акций.

При таком подходе доход акционеров-владельцев обыкновенных и привилегированных акций на единицу вложенных средств будет существенно различаться. Это можно признать противоречием принципу равной отдачи на капитал (ROC ): один внесенный рубль владельцем обыкновенной акций не может быть оценен выше, чем рубль, внесенный владельцем привилегированной акции. Причем данная оценка проводится не рынком, а Обществом (мажоритарным акционером).

1. Политико-правовое обоснование императивного подхода

Признание со стороны законодателя и правоприменителя установленным дивиденда при формулировке «не менее …» может негативно сказаться на всей системе управления акционерными обществами и привести к потоку злоупотреблений со стороны мажоритарных акционеров.

Пользуясь размытой формулировкой устава, мажоритарный акционер может манипулировать рыночной ценой акций в не зависимости от реальных финансовых показателей Общества. Приобретая акции той или иной компании, инвестор, потенциальный акционер, изучает деятельность компании, анализирует годовые отчеты и размеры выплачиваемых дивидендов. Одним из факторов, принимаемых во внимание инвесторами, и используемых акционерными обществами является фактор демонстрации перспектив : повышение дивидендов рассматривается как положительный сигнал на рынке акций, а понижение — как отрицательный. Именно от этих показателей зависит цена акций на рынке, а компаниям присваивают соответствующие рейтинги.

Если компания в течение определенного времени выплачивает большой абсолютный размер дивиденда (независимо от относительного размера прибыли; например, стабильно 25 %) и при этом планируется развитие ее деятельности и дальнейшее увеличение прибыли, акции начинают стремительно расти вверх. Инвесторы, полагаясь, в том числе, на различные рейтинги, начинают скупать привилегированные акции (в том числе, возможно, у мажоритарного акционера). Прибыль общества действительно увеличивается, но потом дивиденды по привилегированным акциям могут быть выплачены по минимальной планке, указанной в уставе, а акционеры-владельцы обыкновенных акций (по сути, мажоритарный акционер), заберут себе всю чистую прибыль общества.

После этого, привилегированные акции начинают терять в цене, что неизбежно ведет к убыткам у их владельцев, и мажоритарный акционер скупает акции обратно. Такой круговорот событий может повторяться неограниченное количество раз, благо наивность и желание обогатиться у инвесторов никогда не иссякнут.

Такое развитие событий не может отвечать принципам правового государства и принципам справедливости.

Манипулирование рынком является незаконным и в соответствии с нормой пункта 1 статьи 7 Федерального закона N 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком…»

В подавляющем большинстве компаний мира дивиденды по привилегированным акциям имеют фиксированный, заранее установленный размер. Иногда встречаются так называемые «плавающие» (floating) дивиденды, но и в этом случае их конечный размер привязан к определенным факторам, например, к ставке ЛИБОР (Курс акций Лондонского интернационального банка). Нам так и не удалось найти примера в мире, где бы размер дивиденда, выплачиваемый акционеру зависел от субъективной воли членов Совета директоров и общего собрания акционеров и считался бы, при этом, заранее установленным.

1. Обход закона.

Поскольку п. 2 ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает положение, согласно которому размер дивиденда по привилегированным акциям должен быть установлен в уставе Общества, логично предположить, что изменение данного размера влечет за собой необходимость внесения изменений в устав Общества.

Согласно п. 4 ст. 49 ФЗ «Об акционерных обществах» решение о внесении изменений в устав Общества принимается большинством в три четверти (75%) голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров Общества.

При этом, формулировка, «не менее…» позволяет Совету директоров и мажоритарному акционеру менять размер дивиденда по привилегированным акциям, без необходимости вносить какие-либо изменения в устав, при этом вопрос об изменении размера будет решаться не квалифицируемым большинством (75%), как это должно быть в соответствии с законом и уставом, а простым большинством акционеров - владельцев обыкновенных акций (50% + 1 акция).

Таким образом, можно признать, что использование обществами формулировки «не менее…» позволяет обходить закон, нарушая п. 1 ст. 10 ГК РФ.

Выводы:

Из представленного обзора видно, что использование в уставах в части определения размеров дивидендов формулировки «не менее…» способно нарушить баланс интересов сторон, и привести к злоупотреблениям со стороны мажоритарного акционера.

По нашему мнению такую формулировку нельзя признавать установлением порядка определения размера дивиденда.

В связи с этим целесообразным является внесение изменений в ФЗ об АО в части более четкого формулирования порядка определения размера дивиденда по привилегированным акциям. Кроме того, свое толкование пункта 2 статьи 32 ФЗ об АО может дать и Верховный суд, перекрыв тем самым возможности для злоупотреблений в этой сфере.

1. Необходимо ли оспаривать решение о выплате дивидендов в меньшем размере

С учетом вышесказанного о том, что наличие минимального размера дивиденда по привилегированным акциям в уставе общества не является установлением размера дивиденда по смыслу п.2 ст. 32 закона об АО, попробуем разобраться: каким способом акционер может защитить свои права в случае, когда по решению общего собрания выплачиваемый дивиденд на обыкновенные акции больше чем на привилегированные?

Напомним, что в соответствии с п. 2 ст. 32 закона об АО владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Представим ситуацию, при которой размер дивиденда по привилегированным акциям в уставе общества вообще не определен, при этом собрание акционеров принимает решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям в размере большем, чем по привилегированным.

Возникает вопрос: вправе ли акционер-владелец привилегированных акций требовать (в том числе в судебном порядке) доплаты дивиденда до уровня, выплаченного по обыкновенным акциям, либо ему необходимо сначала обжаловать решение общего собрания в порядке п. 7 ст.49 закона об АО.

Мы считаем, что акционер вправе предъявить требования к обществу о доплате дивиденда, основываясь на абз. 7 ст. 12 ГК РФ и п. 2 ст. 32 закона об АО, без необходимости оспаривания решения общего собрания.

В поддержку данной позиции можно привести следующие аргументы.

Во-первых, закон не ставит возможность защиты прав акционера по п. 2 ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 12 ГК РФ (присуждение к исполнению обязанности в натуре) в зависимость от оспаривания решения совета директоров или общего собрания акционеров Общества.

В ст. 11 ГК РФ закреплена судебная защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Перечень способов защиты гражданских прав, перечисленных в ст. 12 ГК РФ, не ограничивает граждан и юридических лиц в выборе способа защиты нарушенного права и в силу ст. 9 ГК РФ они вправе осуществить этот выбор по своему усмотрению. Одним из способов защиты нарушенных прав является присуждение к исполнению обязанности в натуре (абз. 7 ст. 12 ГК РФ). Исполнение обязанности в натуре означает понуждение должника выполнить определенные действия, которые он должен совершить в силу закона или договора.

Да, действительно, закон об АО предусматривает специальный способ защиты прав акционера (п. 7 ст. 49 закона об АО), но при этом не запрещает использовать иные способы судебной защиты, доступные лицу, права которого нарушены (включая, традиционные способы защиты, предусмотренные ст. 12 ГК РФ).

Общим критерием, используемым при выборе того или иного способа защиты должна быть его эффективность, позволяющая восстановить нарушенные права.

Выбор одного из способов защиты корпоративных прав осуществляется истцом в зависимости от конкретных обстоятельств дела.

На уровне Высших судебных инстанций долгое время является господствующей позиция, согласно которой защита прав акционера (участника) общества может осуществляться не только путем оспаривания решений органов управления, но и иными (традиционными) способами защиты прав, предусмотренными ст. 12 ГК РФ.

Например, в ВАС РФ уже давно сформировался такой способ защиты прав акционера как восстановление корпоративного контроля в обществе, который в свою очередь имеет своей основой - иск о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права (ст. 12 ГК РФ). Указанный иск удовлетворяется судами в не зависимости от оспаривания решений органов управления общества.

С другой стороны, к чему приведет путь оспаривания решения о выплате дивиденда в ненадлежащем размере?

Предъявляя требования об оспаривании решения общего собрания акционеров, истец, в случае удовлетворения иска, по сути, не только лишается своего права на получение соответствующей доплаты по дивидендам, но и права на те дивиденды, которые он уже получил по оспариваемому решению, так как отпадает основание их выплаты. Таким образом, получение дивидендов становится для акционера неосновательным обогащением (Судебная практика по вопросу: Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 15 января 2009 года № Ф09-10112/08-С4 по делу № А50-4153/2008-Г21; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26 августа 2003 г. N А05-16404/02-660/17).

Таким образом, воспользовавшись правом на обжалование решения, акционер попросту лишит себя права на полученные (не говоря уже о неполученных) дивиденды.

Безусловно, такой подход не соотносится с понятием эффективности защиты нарушенных прав акционеров.

Общим возражением на отсутствие необходимости оспаривания решения общего собрания может явиться п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. №19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона об акционерных обществах», согласно которому «при отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты ».

Из указанной формулировки, некоторыми юристами делается вывод о том, что акционер во всех случаях вправе претендовать только на тот размер дивидендов, который указан в решении общего собрания.

Однако здесь необходимо отметить следующее.

Во-первых, разъяснение, данное ВАС РФ, не относится к рассматриваемой ситуации, так как, прежде всего, касалось случаев требования акционеров выплаты дивидендов при отсутствии каких-либо решений общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В рассматриваемой же ситуации идет речь о том, что в принятом решении о выплате дивидендов указан ненадлежащий размер.

Во-вторых, такое рассуждение абсолютно не учитывает содержание п. 2 ст. 32 закона об АО. По нашему мнению, в данном случае происходит следующее.

Акционер-владелец привилегированных акций приобретает права на дивиденды (как таковые) с момента факта их объявления общим собранием акционеров Общества.

Однако, размер дивидендов по привилегированным акциям - это отдельный вопрос. Размер устанавливается с учетом определенных условий:

Если размер дивиденда по привилегированным акциям установлен уставом, то дивиденды выплачиваются в размере, указанном в решении общего собрания акционеров (при этом размер дивиденда в решении должен совпадать с размером, установленным уставом).

Если размер дивиденда не установлен уставом, то он подлежит выплате в размере равном размеру начисленного дивиденда по обыкновенным акциям (п. 2 ст. 32 ФЗ об АО).

Если уходить глубже в суть привилегированных акций, и вспомнить аналогию с облигацией, то картина становится следующей.

Поскольку размер дивидендов на привилегированные акции содержатся в главном документе общества — уставе, то, если в соответствии с механизмом определения дивидендов по привилегированным акциям должен быть дивиденд (когда прибыль обществом уже получена и зафиксирована в документах), - это уже возникшее обязательство общества, а объявление этих дивидендов на собрании владельцами обыкновенных акций не более чем техническая процедура!

Если же решение об объявлении дивидендов не принято, то необходимо признать за владельцем право требовать задолженности перед ним через суд.

В противном случае простое игнорирование прав владельцев привилегированных акций и невыплата им дивидендов приводит нас к ситуации, когда их права невозможно защитить в суде и они никогда могут не получить своих дивидендов. А это уже нарушение конституционного принципа судебной защиты прав и свобод человека.

Выводы:

Таким образом, право на получение дивидендов по привилегированным акциям должно возникать с момента их объявления - принятия принципиального решения о выплате (что не противоречит п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ №19 ), размер же дивидендов зависит от установления или неустановления его в уставе Общества.

Оспаривание решения общего собрания не способно привести к защите прав акционера, и не должно признаваться обязательным.

«1. Любое лицо, неправомерно использовавшее инсайдерскую информацию и (или) осуществившее манипулирование рынком, несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации с учетом положений настоящей статьи.»

Институт привилегированных акций пока не обрел популярности в современной России, хотя и появился практически одновременно с первыми акционерными обществами. Тем не менее, данные ЦБ остаются в поле внимания законодателей, как и дивидендная политика АО.

Что это такое

В отличие от обыкновенных акций, рассматриваемая форма капитала не дает дольщику права голоса на совете акционеров. Тем не менее, корпорация обязуется выплачивать по ним фиксированный дивиденд, который заявлен при первом выпуске.

В том случае, если предприятие не в состоянии оплатить все дивиденды, владельцы привилегированных ценных бумаг имеют приоритет над заявками по обыкновенным акциям.

Таким образом, сущность привилегированных акций заключается в следующем: ограничение влияния на предприятие в целом и его результативности в частности должно компенсироваться стабильными доходами и другими техническими преимуществами перед владельцами простых акций, на которых возложена основная ответственность за деятельность компании.

Основные свойства

Держатели префов, как правило, получают право на первоочередный режим в отношении дивидендов, в обмен на возможность рассчитывать на прибыль сверх выданных сумм дивидендов.

Некоторые предпочтительные акционеры могут получить право на участие. Но, большинство таких акций выпуска являются неучаствующими.

Чтобы более детально рассмотреть особенности дивидендной политики, необходимо рассмотреть основные отличия между простыми и привилегированными акциями.

Особенности двух типов акций:

Популярное разграничение простых и привилегированных акций базируется на преференциях владельцев последних относительно дивидендов и возможности получения доли предприятия при его ликвидации.

А также соответствующей компенсации этих преимуществ лишением или существенным ограничением прав на управление акционерным обществом.

Преимущества по дивидендам проявляются в:

• фиксации их размера или механизма расчета при выпуске инструментов;
• четкой периодичности выплат;
• расширении источников выплат;
• закреплении ограничения выплаты дивидендов по простым акциям при наличии невыполненных обязательств перед владельцами привилегированных акций.

На законодательном уровне закреплен перечень ситуаций, когда такие акции становятся голосующими:

1. В случае принятия решений о реорганизации или ликвидации корпорации.
2. Для принятия решения о разглашении определенной информации.
3. При внесении изменений или дополнений в устав общества, если такие ограничивают права владельцев привилегированных акций.

Все перечисленные случаи позволяют владельцам исключительно отстаивать свои права, защищать интересы, но не напрямую управлять акционерным обществом.

Видео: Обыкновенные

Дивиденд по привилегированным акциям является фиксированным доходом

Держатели такого типа ЦБ могут рассчитывать на получение фиксированного размера дохода. Сумма его устанавливается в момент эмиссии.

Отечественное законодательство закрепляет 3 варианта определения размера таких выплат:

1. Твердая сумма.
2. Процент от номинальной стоимости.
3. Установление порядка определения суммы выплат держателям ЦБ.

Дивиденд может выплачиваться и акциями, облигациями, товарами. Такой процесс называется капитализацией прибыли.

Корпорация оглашает сумму выплат уже с учетом выплаченного налога.

Типы

Количество возможных типов привилегированных ЦБ определяется объемом прав, и номинальной стоимостью, а, следовательно, практически не ограничено.

Основными типами являются следующие:

1. Кумулятивные (cumulative). Владельцы таких ЦБ могут рассчитывать на накопление задолженности по выплатам по причине финансовой несостоятельности. Долги накапливаются в так называемых арриях (dividend arrearage), и выплачиваются в последующие отчетные периоды, но не позднее трех лет.
2. Некумулятивные (noncumulative).
3. С фиксированным доходом. Суммы определяют в момент выпуска ценных бумаг и не изменяют на протяжении всего периода.
4. Акции с участием – предусматривают ограничение нижней границы дивиденда.
5. Отзывные (redeemable) – компания оставляет за собой право отзыва, то есть выкупа ЦБ.
6. Конвертируемые (convertible), которые подлежат обмену на обыкновенные акции.

Конвертация и выкуп

Привилегированные акции определенного класса могут быть конвертированы в аналогичные бумаги другого класса или простые акции.

Одно из самых важных условий при осуществлении конвертации (обмена) – она не должна приводить к изменению размера уставного капитала корпорации. Кроме того, доля их не может превышать 25% уставного капитала. Но законодатель не установил требования относительно соотношения номинальной стоимости префов и обыкновенных акций.

Для конвертации в простые именные акции должны быть выполнены следующие условия:

• принятие решения о размещении дополнительных простых акций, в которые конвертируются префы,
• определенным заранее количеством голосов акционеров;
• одна размещена привилегированная акция конвертируется в одну простую именную акцию;
• номинальная стоимость конвертируемых ценных бумаг должна быть равна;
• дополнительные взносы и другие платежи не допускаются;
• процедура конвертации должна осуществляется в один день на основе записей на счетах;
• размещение простых акций осуществляется среди всех акционеров-владельцев привилегированных ценных бумаг;
• конвертируемые ЦБ в итоге аннулируются.

Конвертация привилегированных акций в аналогичные ценные бумаги другого класса осуществляется:

• в процессе консолидации всех размещенных акций, в результате чего две или более акций конвертируются в одну новую;
• в процессе дробления номинала;
• в результате слияния, присоединения и разделения общества.

Что касается выкупа акций, то тут речь идет об отзывных ценных бумагах. Компании имеют право эмитировать подобный тип акций, оставляя за собой право их отзыва.

В таком случае руководство должно сообщить о конкретной дате, начиная с которой будут погашаться акции. Известить акционеров необходимо за 30 дней до старта выкупа.

Общество не вправе осуществлять выкуп до полной выплаты текущих дивидендов по привилегированным акциям, владельцы которых имеют преимущество поочередности их получения.

Цена

Рыночная стоимость рассматриваемой категории ценных бумаг, как правило, ниже обыкновенных акций на 25-40%. Вместе с тем, обязательное условие их эмиссии – совокупная номинальная стоимость не должна превышать 25% уставного капитала АО.

Что касается теоретического аспекта определения стоимости одной ценной бумаги такого рода, то для уже находящихся в обращении, она определяется как отношение годового дивиденда на 1 акцию к ее рыночной цене:

где D p – размер дивиденда;

P p – текущая цена акции.

Полученная ставка является нормой доходности.

Если корпорация планирует осуществить новую эмиссию, то при оценке нужно дополнительно учитывать расходы на ее осуществление.

Формула будет иметь следующий вид:

К р =D p /(P p -F)*100%

где F – расходы на эмиссию.

В России не так много акционерных обществ предпочитает привлекать дополнительные инвестиции путем выпуска привилегированных ценных бумаг.

Но все же они есть, и это:

• Ростелеком;
• Сбербанк;
• Сургутнефтегаз;
• Автоваз;
• Башнефть;
• Мечел;
• Татнефть;
• Транснефть (эмитирует исключительно привилегированные ЦБ).

Чтобы стать владельцем акций перечисленных предприятий, понадобится:

1. Открыть брокерский счет и внести на него необходимую сумму.
2. Установить торговый терминал.
3. Приобрести интересующие ценные бумаги.

Некоторые инвесторы предпочитают префы исключительно по той причине, что они, как и облигации, дают больше гарантий на получение дохода. А право голоса не всегда интересно будущему акционеру.

Таким образом, появление привилегированных акций связано с попытками акционерных обществ залучить дополнительные средства в уставный капитал, предоставляя одновременно таким акционерам минимальную возможность личного участия в управлении обществом.

Выпуск привилегированных акций дает возможность привлекать средства и не допускать посторонних лиц к управлению.